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代孕孩儿,到底谁才是你的法律亲妈?
目前娱乐圈风波一波未平一波又起,甚至还出现了“代孕”风波。于是一个现实的问题被甩在了吃瓜群众的面前:代孕出生的孩子,到底谁才是亲妈? ...
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代孕孩儿,到底谁才是你的法律亲妈?
来源:微信    发布时间:2021-02-03 17:19

 目前娱乐圈风波一波未平一波又起,甚至还出现了“代孕”风波。于是一个现实的问题被甩在了吃瓜群众的面前:代孕出生的孩子,到底谁才是亲妈?

      先给大家讲一下代孕的概念:代孕是指有生育能力的女性(即代孕母亲)借助现代医疗技术(人类辅助生殖技术及其衍生技术),将受精卵植入子宫内,为他人(委托方)完成妊娠、分娩的行为。

      此处应当分为狭义的代孕以及广义的代孕。狭义的代孕应当是指,具有委托他人代孕的女性,将自己的卵子与男性受精卵结合后植入他人的子宫,借助他人的子宫完成孕期以及妊娠的行为。

      广义的代孕应当是指将他人的卵子与男性受精卵结合后植入他人(不一定与卵子提供者为同一人)的子宫,借助他人的生育能力完成受精、孕期以及妊娠的行为。

      根据《人类辅助生殖技术管理办法》第三条:人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行,以医疗为目的,并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术;第二十二条:开展人类辅助生殖技术的医疗机构违反本办法,有下列行为之一的,由省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门给予警告、3万元以下罚款,并给予有关责任人行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)买卖配子、合子、胚胎的;(二)实施代孕技术的……

      由此可见,代孕是我国法律法规明文禁止的行为,一经发现,将予以严厉打击。

      但是目前代孕的法律案件层出不穷,小编先从本次大瓜开始分析。因为某娱乐圈知名女星将自己的卵子与其前任的精子结合,在外国委托他人代孕,产下两个孩子。

      现就谁是上述两个孩子的法律意义上的母亲进行以下讨论。

     案例:(2015)沪一中少民终字第56号

      基本案情:婚后,罗乙与陈某通过购买他人卵子,并由罗乙提供精子,通过体外受精联合胚胎移植技术,出资委托其他女性代孕,生育一对异卵双胞胎子女,取名为罗丁和罗戊,两名孩子出生后随罗乙与陈某共同生活。

      后罗乙身故,留下遗产,因继承及抚养问题,罗乙的父亲(以下称罗甲)与母亲(谢某)起诉陈某。

      罗甲及谢某认为:罗乙为罗丁、罗戊的生物学父亲,陈某并非生物学母亲;以非法代孕方式生育子女违反国家现行法律法规,陈某与罗丁、罗戊之间未形成法律规定的拟制血亲关系;罗甲、谢某系罗乙之父母,即罗丁、罗戊之祖父母,在罗乙去世而孩子生母不明的情况下,应由其作为法定监护人并抚养两名孩子。

      陈某认为:采用代孕方式生育子女系经夫妻双方同意,孩子出生后亦由其夫妻实际抚养,故应推定为罗某与陈某的婚生子女,陈某为孩子的法定监护人。

一、自然血亲关系

      在本案中,陈某并未提供自己的卵子,因此在做司法鉴定时,司法鉴定意见书排除陈某为罗丁与罗戊的生物学母亲,因此陈某与罗丁、罗戊不存在自然血亲关系。

      但在大瓜事件中,该知名女明星是向孩子提供了自己的卵子,因此属于该孩子生物学上的母亲。

二、法律血亲关系

      在本案中,法院认为:代孕所生子女的亲子关系认定具有一定的复杂性,关系到代孕目的的实现、各方当事人的利益、代孕所生子女的权益保护等,更需考虑到公众基于传统的伦理观念、文化背景等的接受程度。目前,我国法律对此缺乏相关规定,理论上主要有血缘说、分娩说、契约说(或称人工生殖目的说)、子女利益最佳说之四种学说。

      “子女利益最佳说”以子女最佳利益作为认定亲子关系的依据,此与我国传统的伦理原则及价值观念不相符合,缺乏社会文化基础。

     “血缘说”虽然有着天然的生物学基础,但在民众朴素的伦理观念中,香火延续、传宗接代主要是指父系而言,母子关系的确立更多在于十月怀胎的孕育过程和分娩艰辛所带来的情感联系,在于母亲对孩子在精力、心血、感情上的巨大投入和无形付出,单纯以生物学上的基因来认定母子关系,将缺乏社会学和心理学层面的支撑。

     何况,最高法院1991年函已经突破了纯粹的血缘主义,而在我国尽管合法的卵子捐献渠道极为有限,但亦不能否认存在合法捐卵的情形,故“血缘说”亦不可取。

    “分娩说”符合传统民法中“分娩者为母”的认定原则,亦与其他两种人工生殖方式中的亲子关系认定标准相同,且符合我国传统的伦理原则及价值观念。

      另外,“分娩者为母”的认定原则亦与我国目前对代孕行为的禁止立场相一致。综上所述,本院认为,本案中作为代孕所生子女的罗丁、罗戊,其法律上的亲生母亲应根据“分娩者为母”原则认定为代孕者;关于生父的认定,罗乙与两名孩子之间具有血缘关系,故法律上的亲生父亲应为罗乙。

      根据中国法律规定以及上述上海法院案例,本次吃瓜事件中孩子的母亲,应该是该代孕者。

      总结:

      1、代孕人员的法律风险

      委托他人代孕的,在法律意义上并不承认其为孩子的母亲,其有可能丧失孩子的抚养权;接受他人委托替他人代孕的,属于孩子法律意义上的母亲,有可能将要承担孩子的抚养费、社会抚养费等风险。

      2、代孕工作人员的法律风险

      对违反《医疗机构管理条例》和《人类辅助生殖技术服务管理办法》等法律法规的非法行医案件中,参与代孕的医疗人员或涉嫌非法行医等刑事犯罪。刑法第三百三十六条规定,未取得医生执业资格的人非法行医,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。

      总之,每个人做事之前一定要慎之又慎。

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